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2018年法硕联盟论坛预测押题内部资料法理学部分
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资料类型 司法考试
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上传时间 2019-7-26
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     2018年法硕联盟论坛预测押题 法理学部分 只有从法硕联盟论坛购买的押题才是正版的。由于法硕联盟论坛战友众多,一些人为了打乱 他人复习节奏,恶意打着法硕联盟论坛的旗号发布虚假押题并到处传播达到祸害其他战友的目的, 请您务必谨慎。 说明:由于法理学部分,除简答题外,还有论述题,而从多年的法律硕士法理学论述题的出 题方向看,一般都是考某个知识点,然后需要考生自己去拓展相关知识点,论述题很难在考试分 析上找到完整的原样的描述,为此,法理学的简答题和论述题考点放在一起准备。 依法治国与改革开放的关系 1、依法治国与改革开放是辩证统一关系:全面推进依法治国本身就是全面深化改革的有机组 成部分,法治又是改革的牵引力、推动力和保障力。全面深化改革需要法治保障,全面推进依法 治国也需要深化改革。 2、法治对改革开放的作用: (1)以法治凝聚改革共识,发挥立法对改革的引领和推动作用,实现改革决策和立法决策相 统一、相衔接; (2)以法治规范改革行为,做到重大改革于法有据,运用法治思维和法治方式推进各项改革, 许多重大改革都涉及现行法律,如果在法律当中没有规定,就要抓紧制定法律,一些合理的改革 如果与现行法律有明显冲突,法律应适应改革需要,抓紧“立改废释”; (3)以法治确认、巩固和扩大改革成果,将实践证明已经比较成熟的改革经验和行之有效的 改革举措尽快上升为法律,使其更加定型化、精细化,并以法律的强制力保证其实施。 3、改革对法治的作用: 在全面深化改革的总体框架下全面推进依法治国,在改革中完善法治,以改革驱动法治现代 化。这一理论既丰富了法治理论,也丰富和发展了现代化理论。 法律起源的一般规律 (1)法的起源是由个别调整逐步发展为规范性调整的过程。 先自发产生了氏族习惯,后来发展为国家自觉认可或制定的法律规范;先出现对特定人、特 定事的调整,然后才发展为对一般人、一般事的调整。 (2)法的起源是由氏族习惯到习惯法,再由习惯法到制定法的发展过程。 法的形态总是先表现为不成文形式,即习惯和习惯法,然后才发展为成文(制定)形式。 (3)法的起源是由与道德规范、宗教规范混为一体到相对独立的过程。 法在氏族习惯的母体中孕育生长,而氏族习惯融原始的道德、宗教等多种社会规范于一体, 它们之间没有明确的界限。法的形成过程实际上是法日益脱离宗教、道德规范而成为独立的专门 的社会规范的过程。 法的价值的含义与特征 法的价值是指人对于法律的需要和实践过程中所体现出来的法的积极意义和有用性。它既有 价值的基本属性,也同时具有法的价值的自身特性。法的价值具有以下基本特征: (1)法的价值是阶级性与社会性的统一。从主体角度看,法的价值是以人为主体的价值关系, 具有阶级性与社会性。从客体角度看,法的价值的客体,即法律本身也具有双重性。 (2)法的价值是主观性与客观性的统一。法的价值的主观性与客观性的统一源于法律主体的 社会实践,最终是由社会物质生活条件所决定的。 (3)法的价值是统一性与多样性的统一。不同的社会背景、社会制度之下的人们对于法律这 种制度安排的认识、理解和需求差别造就了多样性,但是尽管有诸多不同,人们也会有某种共同 的价值标准。 法律如何确认和保障平等价值的实现 法律一般通过立法、执法和司法等活动来确认和保障平等实现。其基本方式有: (1)法律把平等宣布为一项基本的法律原则。平等贯穿于一个国家的整个法律体系,如宪法 层面、民法和程序法领域确认的平等原则等。 (2)法律确认和保障主体法律地位的平等。主体地位平等是法律形式平等的最重要的体现, 也是实质平等的前提。 (3)法律确认和保障社会财富、资源、机会与社会负担的平等分配。法律将前述内容转化为 相应的法律权利与义务,并保障其实现。 (4)法律公平地分配法律责任。责任自负、责任相称、过错责任为主而无过错责任为辅等, 都是责任公平原则的体现。 法的效力的含义及效力等级的一般原则 法的效力也称为法律的适用范围,是指法律对哪些人,在什么空间、时间范围内有效。法的 效力层次是指规范性法律文件之间的效力等级关系,一般而言,法的效力层次可以分为以下一点: 一、上位法的效力高于下位法。即规范性法律文件的效力层次决定于其制定主体的法律地位, 行政法规的效力高于地方性法规的效力。 二、特别法优于一般法。指在同一位阶的法律之间,特别法优于一般法,即同一事项,两种 法律都有规定的,特别法比一般法优先,优先适用特别法。 三、新法优于旧法。指在同一位阶的法律之间,两者对同一事项规定不一样的,新颁布的法 律优先适用。 法律规则的含义和特征 法律规则又称法律规范,是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相 应的法律后果的行为规范。 与其他社会规则相比较,法律规则的基本特征主要有: (1)法律规则是一种一般的行为规则,它使用同一标准,对处于其效力范围内的主体行为进行 指导和评价,这一特点使它有别于任何个别性调整措施; (2)法律规则规定了一定的行为模式,是一种命令式的必须遵守的行为规则,这使它区别于 不包含确定行为方案或仅具有倡导性的口号或建议; (3)法律规则是由国家制定或认可的行为规则,具有强烈的国家意志性,这是它区别于其他 社会规则的最基本特征; (4)法律规则规定了社会关系参加者在法律上的权利和义务以及违反规则要求时的法律责任 和制裁措施; (5)法律规则有明确的、肯定的行为模式,有特殊的构成要素和结构,是一种高度发达的社 会行为规则。 法律原则与法律规则的区别 (1)在内容上,法律规则的规定是明确具体的,而法律原则比较笼统、模糊。 (2)在适用范围上,法律规则只适用于某一类型的行为,而法律原则具有宏观的指导性,其 适用范围比法律规则宽。 (3)在适用方式上,法律规则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的;而法律原则的适 用则不同,当两个原则在具体的个案中冲突时,法官必须根据案件的具体情况及有关背景在不同 强度的原则间作出权衡。 (4)在作用上,法律规则具有比法律原则强度大的显示性特征,没有规则,法律制度就缺乏 硬度。法律原则是法律规则的本源和基础,它们可以协调法律体系中规则之间的矛盾,弥补法律 规则的不足与局限,它们甚至可以直接作为法官裁判的法律依据。 立法的原则 (1)合宪和法制统一原则。立法遵循宪法,立法维护法制统一;法硕联盟论坛fashuounion祝您成功考取法律硕士! 法硕联盟论坛fashuounion客服qq10680513客服qq88188756电话159104722603 (2)民主原则。立法体现人民意志,坚持立法公开,保障公众参与立法; (3)科学原则。立法从实际出发;科学合理地规定权利与义务、权力与责任;法律规范明确、 具体,具有针对性和可执行性。 立法程序的概念和特征 立法程序的广义概念是指有立法权的国家机关在创制、认可、修改或废止规范性法律文件的 活动中所遵守的步骤和方法。 法的制定作为一种国家活动,具有以下特点: 一、法的制定是国家的专有活动,是国家机关进行活动的法律形式之一。 二、法的制定是国家机关依照法定程序进行的活动。 三、法的制定是制定、修改、补充和废止规范性文件的活动。 法律实现的概念及影响法律实现的因素 1、法律实现的概念 (1)法律实现是指法律的要求在社会生活中被转化为现实,达到法律设定的权利和义务的目 的。法律实现是将法的实施的过程性与法的实效的结果性结合的一个概念。 (2)法律实现与法律实施不同,法律实施是使法从应然状态到实然状态的过程和活动,而法 律实现是法律实施活动的直接目的。 (3)法律实现也不同于法的实效,法的实效是法律被人们实际施行的状态和程度。 2、影响法律实现的重要因素 国家的阶级本质;法律、法规等规范性法律文件反映统治阶级意志的程度;现行法律与社会 生活、归根到底是与经济发展相适应的程度;国家机关活动中贯彻法治原则的程度;社会成员的 法律意识、法律文化水平等。 司法的基本原则 (1)司法法治原则,即以事实为依据,以法律为准绳。 (2)司法平等原则,任何公民,都平等的享受法律权利、履行法律义务,承担法律责任。 (3)司法独立原则,司法机关依法独立行使职权,同时也要受监督与制约。 (4)司法责任原则,指司法机关和司法人员在行使司法权过程中侵犯了公民、法人和其他社 会组织的合法权益,造成严重后果而应承担的一种责任制度。 (5)司法公正原则,指司法机关及其司法人员在司法活动的过程和结果中应坚持和体现公平 和正义的原则。 司法改革中坚持正确的方向和原则 (1)坚持正确的政治方向。坚持党的领导是我国社会主义司法制度的根本特征和政治优势。 (2)坚持以宪法为根本遵循。深化司法体制改革,不仅不能违反宪法的规定,更重要的是把 宪法的规定落实到位。 (3)坚持以提高司法公信力为根本尺度。 (4)坚持符合国情和遵循规律相结合。 (5)坚持统筹兼顾。既要加强中央顶层设计,又要鼓励各地因地制宜地开展试点;既要坚持整 体推进,又要善于抓住重点事项进行攻坚,以重点事项突破带动改革的全面开展。 (6)坚持依法有序推进。凡是同现行法律规定不一致的改革举措,必须先提请立法机关修改 现行法律规定,然后再开展改革。 当代中国的法律监督体系中的社会监督的内容 社会监督是以国家机关以外的社会组织或公民为主体进行的监督。这种监督主体范围十分广 泛,民主性比较突出,虽然不具有法律效力,但发挥着非常重要的作用。 (1)政党的监督在本质上讲也是一种社会组织的监督。中国共产党是执政党,在国家生活中 处于领导地位,在监督宪法和法律的实施、维护国家法制统一等方面具有极为重要的作用。 (2)社会组织的监督,主要指人民政协、民主党派和社会团体的监督。人民政协在政治协商 和民主监督方面发挥着重要作用。我国的各民主党派参政议政进行法律监督的工作,是法律监督 的一支重要的社会力量。社会团体的监督主要是指由工会、青年团、妇女联合会等社会组织进行 的监督。这类监督作为一种集体监督,可以在某些特定的领域发挥重要的监督作用。 (3)社会舆论的监督。社会舆论的监督主要指借助传媒手段进行的新闻舆论的监督。舆论监 督涉及面广,影响面大,反应迅速,最能体现社会监督的广泛性、公开性和民主性,能够十分有 效地影响国家机关及其工作人员的行为,起到其他监督形式无法替代的作用。 (4)人民群众的直接监督。人民群众直接进行的法律监督是当代中国法律监督体系的基础和 力量源泉。公民有权通过各种方式和途径监督国家机关运用公权力的行为。比如,选举和罢免代 表,提出批评和建议,提出申诉、控告或检举,等等。 法律职业的概念和特征 法律职业是以法官、检察官、律师为代表的,受过专门的法律专业训练,具有娴熟的法律技 能与法律伦理的法律人所构成的自治性共同体。 法律职业具有以下特点: 一、法律职业的技能特征。法律职业技能来源于法学教育,没有发达的法学教育就没有法律 职业的形成。 二、法律职业的伦理特征。法律职业内部传承着职业伦理,法律人实践着这种职业伦理。 三、法律职业的自治特征。法律人从事法律活动,具有相当大的自主性或自治性。 四、法律职业的准入特征。加入法律职业必将受到认真考查,取得许可证,得到头衔。 我国立法解释的主要任务 (1)阐明法律实施中产生的疑义。对法律规定本身不十分清楚、明确的条文进行说明,或者 规定本身虽然清楚、明确,但实施法律的人不了解立法者的立法精神,因此需要立法解释的。(2) 适应社会发展,赋予法律规定以新含义。在没有对原法律进行修改、补充、废止之前,通过赋予 法律规定新含义的方法补充法律。 (3)解决法条冲突以及司法解释之间的冲突。一方面,当出现法条冲突,而不能用法条竞合 的一般规则来解释时,需要全国人民代表大会常务委员会进行立法解释;另一方面,如果最高检 和最高法的司法解释发生冲突的,应当报请全国人大常委会作出最终解释。 法律推理的概念及特征 法律推理是指以法律与事实两个已知的判断为前提,运用科学的方法和规则,为法律适用提 供正当理由的一种逻辑思维活动。法律推理的特征是: (1)法律推理是法律运用中的一种思维活动。它不仅需要对抽象的法律规范进行理解和选择, 而且还需要将这种抽象的法律规范应用于具体案件之中。 (2)法律推理以法律与事实为两个已知的判断作为推理的前提。 (3)法律推理运用多种科学的方法和规则进行。其中除了最基本的逻辑推理方法外,还需要 应用一些非逻辑的分析和论证,比如价值分析判断等。 (4)法律推理的目的是为法律提供正当理由。 (5)法律推理的结果往往涉及当事人的利害关系。 法律关系的概念及特征 法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系是法律关系,其特征 有: 1、法律关系是依法建立的社会关系 (1)法律规范是法律关系产生的前提。 (2)法律关系不同于法律规范调整或保护的社会关系本身。 (3)法律关系是法律规范的实现形式,是法律规范的内容在现实社会生活中得到的具体贯彻。 (4)法律关系是人与人之间符合法律规范的社会关系。 2、法律关系是一种体现意志性的特殊社会关系 。。。。。。



 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